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群英会
审判长、陪审员：
依据法律的规定，山西博乾律师事务所律师李东斌受阳泉市法律援助中心派遣，作为被告人郄猛的辩护人参加今天的法庭审理，通过庭前会见被告及阅卷以及法庭审理，现在我发表如下辩护意见。
我认为，虽然郄猛在客观上实施了不适当的行为，并促成受害人财产损失，他本人也签署了认罪认罚，但在我看来，根据郄猛在本案中的具体表现，可对其不以犯罪论处，或免予刑事处罚较为妥当。
纵观整个案情，包括郄猛在内的众多业务员被告人，他们是在本案的主要被告已经打造完成的一个经营框架内、在一种公司制的工作环境及人事管理之下参与实施了起诉书指控的诈骗行为。因不需要实际接触被害人或真实社会环境，使得本案的犯罪表象具有了一种特殊的完成过程，郄猛这样的人事前很难完全识别自己进入了一个犯罪情境中，他以为自己所为是正当职业。如郄猛所述，直到被公安机关抓获并讯问，他才知道自己犯了诈骗罪，那么他的这种陈述是否可信，我们不妨分析一下。
郄猛所为的冒充女性跟人聊天，进而推销淘宝开店，若推销成功，由主要被告去具体操作开店事宜，他就只等着开工资。这是否一种通常刑法意义的虚构事实隐瞒真相以骗取财物？值得商榷。
在泛商业化的社会气氛中，原传统意义的“欺骗”不一定完全适用于今天的刑事认知，在现实的社会经济活动中，各类推销员对任何一种产品的推销都是按照产品说明书去复述的，本人并不一定都亲自实践或试验过（比如郄猛就按照公司提供的“话术”去推销），无论食品药品保健品化妆品甚至于各种学习培训班等等都是这种销售方法，按照通行的商业规则及相关法规，推销员不需要对产品售后承担责任，一切责任由生产商最终承担。在信息时代，各类广告代言推销者对于自己没有使用过的东西说自己用过非常好等等早已成为社会常态，很多明星整天做这样的事没听说过被要求承担法律责任。
郄猛冒充女性，虽然是一种虚构，却只是一种营销手段，是为完成商业推销提高社会吸引力所为，（女性比男性具有更高的推销效果这也是一个通常经济法则），他并不是为了骗取与身份利益有关的东西，比如骗婚而为之。换句话说，其冒充女性的行为与受害人决定开店并无因果关系。本案的受害人通过与郄猛聊天后决定交钱是因为对淘宝开店盈利有了期待，并不是对郄猛这个假冒的女人有了什么兴趣，性别更不是动因所在。
那么，市场是有风险的。淘宝开店是一门正当生意，受害人是按照符合淘宝网要求的程序比如交纳消费者保证金等实现了开店目的的。开店盈利诚然是一种美好期待，但先知们很早就曾告诫“从商品到货币是一次惊险的跳跃，如果掉下去，摔碎的不仅是商品，而是商品的所有者”，开店也会失败的。受害人的失败是经济法则在起作用，不是郄猛所造成。就当今社会来说，在淘宝一代就广泛传颂着类似“梦想还是要有的，一旦实现了呢”诸如此类的典范号召，为营销产品而夸大其词的宣传在今天的社会比比皆是，这些宣传者何曾受到过处罚？
上述这些现象，对于郄猛这样一个尚未真正进入社会的年轻人来说（在实施上述行为时还是在校学生尚未取得毕业证），意识不到其通过正规的网络招聘来到赫然挂着深圳拢悦技术服务有限公司牌子、部门林立分工明确正常营业的这么个地方、并有众多年轻人参与的公开营业活动竟然是一场诈骗活动。如此规模的场所效应恐怕成年人也一时难以辨别。
对一种社会现象的识别，需要一定的社会经验，包括郄猛在内的大多数业务员被告人都是在被公安机关归案后才知道自己参与了犯罪。可见类似这种对特殊犯罪认识能力明显不足的情况，在本案中具有广泛性，因此我们应当对相关被告人予酌情宽宥就具有了一定的合理性。
法律讲究人性化，郄猛今天成为被告，不仅受本案主要被告们的具体引导，更有一般社会宣传的启蒙。由本案主犯们设计的这种营销表象在今天的社会司空见惯，缺乏鲜明的犯罪标志，在网络上以各种姿态搞推销，如果不与具体犯罪相联系，在今天这样商业气氛浓郁的社会环境中不足为怪，打开电脑、手机到处都是这样的信息推广。这些刚出校门的学生尚未体会过被人骗，突然自己竟成了诈骗犯，给自己的人生留下一个重大污点，可悲可叹，令人同情。
通过以上分析，我认为郄猛的行为如果涉嫌诈骗，明显缺乏主观故意这个要件，而过失不能构成诈骗罪。因此，对郄猛的量刑不应该按照通常的以犯罪所得金额为依据，他所收获的40900元（实际工资数一万多元）并非其个人品行的具体体现，是其所在公司宏观操作的结果，应当把功劳记在主要被告特别是顶层领导者身上，如果本案构成诈骗罪，应该由那些主要被告代替业务员被告承担全部罪责。
综上所述，希望法庭、公诉机关，通过责令郄猛退赔受害人损失及罚金的手段，让被告郄猛为自己的行为付出代价，接受教训，但不要对其刑事处罚，他的人生路刚刚开始，现在的年轻人不容易，仅仅因为一个失误，背负一年以上两年以下的刑事处罚踏入社会对郄猛这样的人不公平。我建议对其免予刑事处罚的判决，既人性化，也体现我国刑法教育为主，预防犯罪的精神。以上辩护意见仅代表我个人，不影响郄猛本人的认罪认罚决定，请合议庭酌情采纳。
辩护人：山西博乾律师事务所
律师：李东斌
2020年10月16日
